Принципы проектного финансирования - Э. Йескомб

Следовательно, в проектном финансировании контракты на сооружение обычно принимают форму контрактов на проектирование и инжиниринг проекта, куда входит поставка или производство любых необходимых производственных комплексов и оборудования и строительство и оснащение проекта (то есть абсолютная ответственность за создание проекта в его окончательном виде, с полностью поставленным и готовым к промышленной эксплуатации оборудованием). Этот контракт известен под названием ЕРС-контракта (EPC contract – Еngineering, procurement, and construction contract). (Также он может иметь название DPC-контракт – Design, procurement, and construction contract.)

Другой подход к сооружению крупных проектов состоит в привлечении подрядной или инжиниринговой компании в качестве менеджера по сооружению, на которого ложится вся ответственность за управление всеми аспектами сооружения проекта, за что менеджмент этой компании получает вознаграждение. Размер вознаграждения зависит от окончательного размера издержек, связанных с процессом сооружения проекта. Несмотря на то что это, может быть, и эффективный способ управления крупными проектами, заимодавцы не заинтересованы в подобном привлечении, потому что боятся перерасхода средств, для которого не предусмотрен источник возмещения, а также того, что это повлечет столь значительное увеличение расходов, что проект не будет работать эффективно с экономической точки зрения (см. § 7.5.4). Следовательно, ЕРС-контракт определяет порядок выполнения работ ЕРС-подрядчиком по фиксированной цене и с фиксированной датой окончания.

Такой ЕРС-контракт (выполнение работ «под ключ» по фиксированной цене и с фиксированной датой окончания работ) передает значительную часть ответственности (а следовательно, и риска) подрядчику по контракту, что, вполне вероятно, будет отражено в более высокой доле непредвиденных расходов в общем объеме расходов подрядчика по контракту и, следовательно, более высокой цене контракта, чем цена контракта при оплате работ по принципу «издержки плюс фиксированная прибыль».

ЕРС-контракт (выполнение работ по фиксированной цене и с фиксированной датой окончания работ) – это стандартная форма контракта в проектах, связанных с энергетикой и инфраструктурой. Спонсоры, которые хотят практиковать другие подходы, обычно обязаны предоставлять гарантии окончания работ, таким образом сводя на нет сущность соглашения без регресса (см. § 7.12). Определенный тип проектов или не использует, или не может использовать такие контракты – например, проекты, связанные с добычей полезных ископаемых, нефти и газа, а также проекты, привлекающие последовательные инвестиции в техническую систему в зависимости от изменений спроса на такие системы; это, например, телекоммуникационные проекты (см. § 7.5.9).

Стоит отметить, что стандартные формы ЕРС-контрактов, по примеру тех, которые разработала International Federation of Consulting Engineers (FIDIC), как правило, не подходят для проектного финансирования, потому что они регламентируют процесс в большей степени в пользу подрядчика, а также потому, что есть ряд различий в требованиях, предъявляемых к контрактам в проектном финансировании[8].

Ключевые аспекты ЕРС-контракта с точки зрения проектного финансирования будут следующими.

• Содержание контракта (см. § 6.1.1).

• Начало работ (см. § 6.1.2).

• Риски и связанная с ними ответственность проектной компании (см. § 6.1.3).

• Цена контракта, вознаграждение и варианты (см. § 6.1.4).

• Надзор за строительством (см. § 6.1.5).

• Определение понятия окончания работ (см. § 6.1.6).

• События форс-мажора (см. § 6.1.7).

• Заранее оцененные убытки (см. § 6.1.8).

• Временное прекращение работ и расторжение контракта (см. § 6.1.9).

• Безопасность (см. § 6.1.10).

• Процедура разрешения споров (см. § 6.1.11).

§ 6.1.1. Содержание контракта

ЕРС-контракт определяет дизайн, технические спецификации и производственные критерии для проекта. Однако ЕРС-подрядчик остается ответственным за сооружение проекта с требуемыми производственными показателями, даже если они не были точно внесены в спецификацию, но являются взаимосвязанными с теми, которые вошли в спецификации.

ЕРС-подрядчик предлагает быстрый выход на начало сооружения проекта. Сразу же, как контракт подписан, может начаться строительство, еще до завершения детальной проработки дизайна проекта; однако проектная компания имеет право не согласиться с детализацией дизайна, как предлагает ЕРС-подрядчик.

ЕРС-подрядчик ответственен за привлечение необходимых субподрядчиков и поставщиков оборудования (он же оплачивает их труд), чтобы гарантировать, что приглашены субподрядчики с соответствующей квалификацией, а поставщики оборудования владеют значимыми технологиями производства оборудования.

Работы, которые необходимо произвести за пределами стройплощадки, например такие, как подключение топлива и энергетической системы к электростанции, или подвод дороги, или подвод железнодорожной ветки, выполняются покупателем, или государственным партнером по контракту в соответствии с проектным соглашением, или третьим лицом, но это обычно не входит в содержание работ по ЕРС-контракту. Следовательно, в случае незавершенности этих работ по внешнему подключению к согласованной дате ЕРС-подрядчик не несет ответственности за нарушение сроков окончания работ по проекту или срыв его эксплуатации в этом случае.

ЕРС-подрядчик также не несет ответственности в случае срыва сдачи проекта «под ключ», когда проект сооружается с использованием технологий, лицензируемых третьими лицами. Чаще всего такие примеры встречаются в проектах, связанных с нефтеперерабатывающими предприятиями или предприятиями нефтехимии.

ЕРС-подрядчик не несет ответственности за аспекты реализации проекта, которые зависят от выдачи лицензий третьими лицами.

Страхование в период сооружения обычно следует вывести за пределы цены ЕРС-контракта (см. § 6.6.1).

Иногда для оптимизации налогообложения ЕРС-контракт с участием международных подрядчиков может быть разделен на самостоятельные параллельные контракты, например на оказание услуг (таких как дизайн) или поставку оборудования, офшорный контракт для работ за границами страны, где размещается проект, или же контракт по типу on shore для всего остального. Это приемлемо, если контракты ясно соединены и эффективно формируют единое целое.

§ 6.1.2. Начало работ

Очень часто существует сдвиг между датой подписания ЕРС-контракта и датой, на которую вся документация по контракту оформлена соответствующим образом, и обычно ЕРС-подрядчик не начинает работать, пока все не будет оформлено и не появится гарантий, что финансирование будет осуществлено. Таким образом, ЕРС-подрядчик часто предоставляет извещение о начале действий (то есть формальное извещение о начале работ), которое может быть выпущено проектной компанией на дату оформления всей проектной документации. В таких случаях требуемая дата окончания работ более вероятно рассчитывается как дата по прошествии определенного периода времени после выхода извещения о начале работ, чем как фиксированная дата.

Задержка при оформлении всей проектной документации может оказать свое влияние на цену ЕРС-контракта; возможно, что в случае нарушения согласованной даты выпуска извещения о начале работ ЕРС-подрядчик может увеличивать цену контракта или считать, что у него нет обязательств по выполнению работ в рамках этого ЕРС-контракта. Точно так же отсрочка начала работ приведет к отсрочке даты завершения работ, что может подвергнуть опасности проект в целом. В таких случаях спонсоры могут захотеть принять на себя риск и попросить ЕРС-подрядчика начать работы под их гарантии в надежде, что процесс соответствующего оформления проектной документации наверстает упущенное время, тем самым аннулируя действие их гарантий. С этой целью в ЕРС-контракт может быть включена дополнительная процедура по осуществлению работ до выхода извещения о начале работ; к таким работам могут быть отнесены первоначальные работы по проектированию (с относительно невысокой стоимостью); на этом этапе ЕРС-подрядчик может провести организационную работу по размещению заказов на дорогостоящее оборудование, которое требует длительного периода времени для своего производства.

Проектная компания должна иметь право завершить действие ЕРС-контракта, в случае если в любой момент принято решение не продолжать развитие проекта (это часто называется «разрыв по согласованию сторон» (termination for convenience)) с уплатой компенсации ЕРС-подрядчику по ранее согласованной формуле.

§ 6.1.3. Риски владельца

Помимо осуществления платежей в рамках ЕРС-контракта, когда они подлежат к оплате, проектная компания (которую часто в контексте ЕРС-контракта называют «владелец») несет ответственность только по ограниченному кругу вопросов.