КРИМІНАЛЬНИЙ КОДЕКС УКРАЇНИ - Право

11. Суб’єктивна сторона злочину характеризується прямим умислом. Для кваліфікації дій за ст. 305 КК не мають значення мотив і мета їх вчинення.

12. Суб’єкт злочину — загальний; вік особи, з якого може наставати відповідальність за цей злочин, — 16 років.

Вчинення контрабанди наркотичних засобів службовою особою з використанням свого службового становища підлягає додатковій кваліфікації за статтею КК, що передбачає відповідальність за службовий злочин.

Дії службової особи, яка сприяла переміщенню наркотичних засобів через митний кордон, судова практика розглядає як пособництво в контрабанді, вчинене шляхом приховування від митного контролю (якщо ця службова особа не входила до групи осіб, які попередньо домовилися про вчинення контрабанди, або до організованої групи), та відповідний службовий злочин.

Якщо контрабанда наркотичних засобів була вчинена особою з використанням свого службового становища чи зайняття якоюсь діяльністю, судам належить відповідно до вимог ст. 55 КК обговорювати питання про позбавлення цієї особи права займати певні посади або займатися певною діяльністю.

13. Частина 2 ст. 305 КК передбачає такі обтяжуючі обставини цього злочину: а саме дії, передбачені ч. 1 ст. 305 КК, вчинені 1) повторно, 2) за попередньою змовою групою осіб, 3) якщо предметом цих дій були особливо небезпечні наркотичні засоби чи психотропні речовини, 4) якщо предметом цих дій були наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори у великих розмірах.

В частині 3 ст. 305 КК передбачені особливо обтяжуючі обставини, а саме: 1) контрабанда наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів чи прекурсорів, вчинена організованою групою, та 2) якщо предметом контрабанди були наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори в особливо великих розмірах.

Якщо винна особа вчинила контрабанду наркотичних засобів і в її діях є кілька обтяжуючих обставин, передбачених частинами 2 та 3 ст. 305 КК, судова практика вчинене кваліфікує за ч. З ст. 305 КК, яка передбачає більш суворе покарання. При цьому всі обтяжуючі обставини мають бути вказані в постанові про притягнення особи як обвинуваченої, обвинувальному висновку і в мотивувальній частині обвинувального вироку.

14. Контрабанда наркотичних засобів визнається вчиненою повторно, якщо дана особа вчинила дві або більше контрабанди наркотичних засобів, що передбачені будь-якою частиною ст. 305 КК. Частина 2 ст. 305 КК передбачає повторність тотожних злочинів, при цьому, однак, не має значення, що в одних випадках предметом контрабанди були наркотичні засоби, а в інших — психотропні речовини, аналоги наркотичних засобів чи психотропних речовин або прекурсори. Повторність контрабанди наркотичних засобів виключається, якщо їй передувала контрабанда, що передбачена ст. 201 КК.

Якщо особа вчинила дві контрабанди і не була засуджена за жодну з них, то повторність контрабанди наркотичних засобів має місце лише у випадках, якщо на момент вчинення повторної контрабанди не спливли строки давності за попередню контрабанду, що передбачені статтями 49 або 106 КК, а також якщо особа не була звільнена за вчинення попередньої контрабанди від кримінальної відповідальності за підставами, встановленими законом.

Якщо особа була засуджена за попередньо вчинену контрабанду наркотичних засобів, то повторною може визнаватися контрабанда, якщо вона була вчинена до закінчення строків погашення чи зняття судимості (див. коментар до статей 89 і 90 КК) за попередньо вчинену контрабанду.

Кваліфікація повторної контрабанди наркотичних засобів залежить від того, які злочини утворюють таку повторність.

У випадку вчинення винною особою кількох злочинів, передбачених ч. 1 ст. 305 КК, її дії (за відсутністю інших обтяжуючих обставин) належить кваліфікувати за ч. 2 ст. 305 КК. Додатково кваліфікувати першу контрабанду наркотичних засобів ще і за частиною 1 ст. 305 КК не потрібно.

При вчиненні в одному випадку закінченої контрабанди наркотичних засобів, а в іншому, наприклад, — замаху на таку контрабанду дії винного слід кваліфікувати за сукупністю злочинів: за ч. 1 ст. 305 КК та частинами 2 чи 3 ст. 15 і ч. 2 ст. 305 КК з вказівкою на контрабанду, вчинену повторно. Так само, якщо в одному випадку особа самостійно вчинила контрабанду наркотичних засобів, а в іншому — була, наприклад, пособником у вчиненні такої контрабанди, то її дії слід кваліфікувати за сукупністю злочинів: ч. 1 ст. 305 КК та ч. 5 ст. 27 і ч. 2 ст. 305 КК (з вказівкою на контрабанду, вчинену повторно і групою осіб за попередньою змовою).

15. Від контрабанди наркотичних засобів, вчиненої повторно, слід відрізняти продовжувану контрабанду зазначених засобів (про поняття продовжуваного злочину див. коментар до ч. 2 ст. 32 КК).

Якщо особа без значної перерви у часі вчинила неодноразове переміщення наркотичних засобів, що були поділені, наприклад, на партії, тотожними діями і ці дії із самого початку охоплювались її єдиним злочинним наміром, спрямованим на переміщення визначеного обсягу наркотичних засобів, то такі дії належить розглядати як одну продовжувану контрабанду наркотичних засобів.

16. Контрабанду наркотичних засобів належить кваліфікувати як вчинену за попередньою змовою групою осіб у випадках, коли за домовленістю про спільне вчинення контрабанди, яка виникла до її початку (на стадії готування), у вчиненні контрабанди наркотичних засобів брали участь два або більше суб’єкти цього злочину як співвиконавці або як особи, між якими ролі були розподілені (наприклад, організатор, пособник і виконавець контрабанди).

Визначення попередньої змови групи залежить від способу вчинення контрабанди наркотичних засобів: була вона вчинена поза митним контролем чи з приховуванням від такого контролю. Якщо контрабанда наркотичних засобів здійснюється поза територією зони митного контролю і не в пунктах пропуску на митному кордоні України, визначених митними органами, то домовленість має визнаватися попередньою аж до моменту фактичного переміщення наркотичних засобів через митний кордон України.

Якщо контрабанда здійснюється з приховуванням від митного контролю, то попередня змова можлива лише до початку митного контролю, момент початку якого залежить від того, ввозяться на митну територію України чи вивозяться з неї наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги або прекурсори.

У разі ввезення на митну територію України наркотичних засобів митний контроль розпочинається з моменту перетинання ними митного кордону України. Отже, попередня змова осіб про спільне вчинення контрабанди повинна бути до моменту фактичного перетинання наркотичних засобів кордону України.

У разі вивезення за межі митної території України митний контроль розпочинається з моменту пред’явлення товарів і транспортних засобів для митного оформлення та їх декларування в установленому МК порядку (ч. З ст. 43 МК). В такому разі попередня змова між особами може мати місце лише до моменту пред’явлення товарів тощо для митного контролю навіть на території зони такого контролю.

17. Контрабандою особливо небезпечних наркотичних засобів чи психотропних речовин визнається контрабанда таких засобів чи речовин, які віднесені до списків № 1 та 2 Таблиці І в Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (див. коментар до п. 2 ст. 305 КК), незалежно від кількості цих наркотичних засобів та психотропних речовин.

18. Контрабандою, предметом якої є наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори у великих розмірах, визнається контрабанда зазначених предметів, обсяг яких відповідає показникам великої кількості в Таблицях 1, 2 та 3, затверджених наказом МОЗ України від 1 серпня 2000 р. № 188 (див. п. 2 коментарю до ст. 305 КК).

Зазначені таблиці не містять відомостей про кількість аналогів наркотичних засобів та психотронних речовин. Визначення їх кількості при контрабанді цих аналогів має здійснюватися щодо кількості тих наркотичних засобів чи психотропних речовин, які подібні за хімічною структурою і властивостями та психоактивну дію яких даний аналог відтворює.

19. Контрабандою наркотичних засобів, що вчинена організованою групою, визнається таке переміщення наркотичних засобів через митний кордон України поза митним контролем або з приховуванням від такого контролю, в якому брали участь три або більше суб’єкти контрабанди, які попередньо зорганізувались у стійке об’єднання для вчинення цієї контрабанди та іншого (інших) злочинів, об’єднаних єдиним планом з розподілом функцій учасників групи, спрямованого на досягнення цієї мети, відомої всім учасникам групи (про вчинення злочину організованою групою див. коментар до ч. З ст. 28 КК).

20. Контрабанда, предметом якої були наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори в особливо великих розмірах, визнається у тому випадку, якщо кількість зазначених предметів відповідає показникам особливо великої кількості в таблицях 1, 2 та 3, затверджених наказом МОЗ України від 1 серпня 2000 р. № 188 (див. п. 2 коментарю до ст. 305 КК).