Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалами. Действующая редакция 2017 г. - Сергей Бабурин

Продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

КОММЕНТАРИЙ

1. В части 1 комментируемой статьи законодатель установил, что ежегодные основные и дополнительные оплачиваемые отпуска исчисляются в календарных дня. Однако в связи с тем, что минимальная продолжительность ежегодного дополнительного отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда в календарных пока еще не установлена (ч. 2 ст. 117 ТК РФ), то продолжительность таких отпусков устанавливается на основании Списка производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, в рабочих днях.

При сложении основного ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставленного работнику в календарных днях, и дополнительного ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставленного ему в рабочих днях, необходимо сначала отсчитать с даты начала основного отпуска определенное количество календарных дней этого отпуска, затем с даты, следующей за днем окончания основного отпуска, отсчитать определенное количество рабочих дней дополнительного отпуска из расчета шестидневной рабочей недели, и полученный таким образом период времени основного и дополнительного отпусков перевести в календарные дни.

Все дополнительные отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском, т. е. предоставляются работнику сверх ежегодного основного 28-дневоного отпуска, в том числе и в случаях, когда работник имеет право на удлиненный ежегодный основной отпуск, и максимальным пределом не ограничиваются.

Тем не менее, в некоторых федеральных законах, устанавливающих продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, указывается общая максимальная продолжительность основного и дополнительного отпусков. Например, в соответствии со ст. 46 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» гражданским служащим, замещающим высшие и главные должности гражданской службы, предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью 35 календарных дней и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за выслугу лет из расчета один календарный день за каждый год гражданской службы. Однако общая продолжительность указанных отпусков для данной группы гражданских служащих не может превышать 45 календарных дней.

Часть 3 ст. 322 ТК РФ допускает частичное или полное соединение ежегодных оплачиваемых отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, но не более чем за два года. Общая продолжительность отпуска в таком случае не может превышать шести месяцев, включая время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно. При этом неиспользованная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая шесть месяцев, не пропадает, а присоединяется к очередному ежегодному оплачиваемому отпуску.

Поэтому первое предложение ч. 1 комментируемой статьи следовало бы дополнить словами: «, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.».

2. В количество календарных дней основного и дополнительного оплачиваемых отпусков не включаются нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период этих отпусков. Обратим внимание, что согласно ч. 2 ст. 112 ТК РФ работникам (за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, выплачивается дополнительное вознаграждение, размер которого определяется коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором. Если работник получает оклад (должностной оклад), то его оклад не может быть уменьшен в связи с наличием в календарном месяце нерабочих праздничных дней.

Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр не по своей вине;

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных статьей 76 настоящего Кодекса;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

абзац утратил силу.

В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

КОММЕНТАРИЙ

1. В части 1 комментируемой статьи указаны периоды времени, которые могут быть включены в стаж работы, дающий право на ежегодный основной и дополнительный оплачиваемые отпуска.

Стаж работы, дающий право работнику на ежегодный оплачиваемый отпуск, начинает исчисляться со дня начала работы у конкретного работодателя. В этот стаж включаются:

● время фактической работы;

● время, когда работник не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска. Это могут быть периоды:

● в течении которых работник выполнял государственные или общественные обязанности (например, участвовал в судебном процессе в качестве присяжного или арбитражного заседателя, свидетеля, потерпевшего; участвовал в качестве члена избирательной комиссии по подготовке и проведению выборов органов государственной власти или органов местного самоуправления и др.);

● временной нетрудоспособности;

● повышения квалификации с отрывом от производства;

● дополнительных оплачиваемых отпусков;

● прохождения медицинских осмотров (обследований);

● приостановления работы в связи с нарушением норм по охране труда не по вине работника;

● дополнительных перерывов для кормления ребенка (детей), предоставляемых женщинам, имеющим ребенка (детей) в возрасте до полутора лет;

● участия в коллективных переговорах;

● учебных отпусков;

другие периоды времени, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность);

● время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующим восстановлении на прежней работе. Этот период включается также и в стаж работы, дающий право на дополнительный отпуск. По одному из дел Верховный Суд РФ указал, что периоды, в течение которых истец фактически не выполнял свои должностные обязанности в связи с незаконными увольнениями, в силу требований закона включаются в стаж работы, дающий право на отпуск, в том числе дополнительный (определение Судебной коллегия по гражданским делам ВС РФ 22.02.2002).

● период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине. Как указано в ч. 3 ст. 76 ТК РФ, при отстранении работника от работы, который не прошел обязательный предварительный или периодических медицинский осмотр (обследование) не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой, т. к. в размере не менее двух третей средней заработной платы работника. В таком случае и период отстранения от работы должен включаться в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.