Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» - Андрей Батяев

Согласно пункту 24.4 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И по результатам рассмотрения представленных документов территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) заключение, содержащее информацию о финансовом состоянии реорганизуемых кредитных организаций, о видах лицензий, на основании которых они действуют, мнение территориального учреждения Банка России о возможности реорганизации кредитных организаций, а также сведения, предусмотренные Положением Банка России N 230-П.

К заключению прилагаются документы, предусмотренные пунктом 24.2 настоящей Инструкции (за исключением документов, направление которых в Банк России не требуется в соответствии с Положением Банка России N 230-П).

При этом ходатайство на имя руководителя Банка России о государственной регистрации создаваемой в результате слияния кредитной организации направляется в 1 экземпляре, учредительные документы создаваемой в результате слияния кредитной организации направляются в 4 экземплярах, остальные документы – в 2 экземплярах.

По результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решение о государственной регистрации создаваемой в результате слияния кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций (п. 24.6 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И).

Направление необходимых документов в уполномоченный регистрирующий орган, выдача созданной в результате слияния кредитной организации оригинала свидетельства о государственной регистрации, оригиналов свидетельств о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций, лицензии на осуществление банковских операций, а также иные мероприятия, связанные с реорганизацией, осуществляются в соответствии с Положением Банка России № 230-П.

3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает, что договор о слиянии, принятый решением общего собрания участников каждого общества и соответственно подписанный всеми участниками, является учредительным документом общества, а поэтому должен соответствовать требованиям, предъявляемым к учредительному договору Гражданским кодексом РФ (ст. 52) и комментируемым Законом (ст. 12).

4. В соответствии с пунктом 4 комментируемого Закона избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Избрание исполнительных органов общества может происходить только в случае принятия общим собранием решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта.

Следует отметить, что любой участник общества имеет право, с соблюдением установленного порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания и выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.

Если вновь утвержденным уставом предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), его члены избираются на этом же собрании. Если для утверждения учредительных документов требуется единогласное решение всех участников общества, то для избрания совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа общества необходимо большинство голосов участников совместного общего собрания.

Сроки и порядок проведения общего собрания должны определяться договором о слиянии. При определении порядка проведения общего собрания следует руководствоваться правилами статьи 37 комментируемого Закона.

Совершение действий, связанных с государственной регистрацией вновь созданного общества, возлагается на единоличный исполнительный орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение указанных действий иное лицо из своего состава.

5. Пункт 5 комментируемой статьи отмечает, что ко вновь созданному в результате слияния обществу переходят все права и обязанности каждого из обществ, участвующих в слиянии. Этот переход осуществляется в соответствии с передаточным актом. Следует отметить, что ко вновь созданному обществу переходят только те права и обязанности, которые были зафиксированы передаточными актами.

В соответствии со статьей 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Следует отметить, что если общество не представило вместе с учредительными документами передаточный акт, а также если в передаточном акте отсутствуют положения о правопреемстве по обязательствам реорганизованного общества, то это влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших обществ.

Статья 53. Присоединение общества

1. Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

2. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.

3. Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, иные изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

4. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом.

Комментарий к статье 53

1. Пункт 1 комментируемой статьи дает определение еще одной форме реорганизации общества, согласно которому присоединением является прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. В отличие от слияния, где свою деятельность прекращают два общества и более, в случае присоединения прекращает свою деятельность одно общество, а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом.

Согласно пункту 5 статьи 16 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация общества в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных обществ считается завершенной.

В соответствии с пунктом 3 статьи 17 того же закона при реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества в регистрирующий орган по месту нахождения общества, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, решение о реорганизации юридического лица, договор о присоединении и передаточный акт.

2. Пункт 2 настоящей статьи устанавливает процедуру присоединения, которая в целом похожа на процедуру слияния обществ.

Так, решение о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении должно быть принято общим собранием участников каждого общества, участвующего в такой реорганизации. Отличием процедуры присоединения от слияния является то, что, во-первых, при присоединении новые учредительные документы не разрабатываются и решение об утверждении устава общества соответственно не принимается. А во-вторых, в связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, передаточный акт утверждает своим решением общее собрание участников присоединяемого общества.

Как и в случае слияния обществ при осуществлении присоединения необходимо учитывать требования антимонопольного законодательства (см. комментарий к ст. 52).

3. Согласно пункту 3 настоящей статьи совместное общее собрание участников обществ, принимающих участие в присоединении, не принимает новый устав общества, а лишь вносит изменения в него и в учредительный договор общества, к которому осуществляется присоединение. Изменения, вносимые в учредительные документы указанного общества, должны быть связаны с изменением состава участников общества, определением размеров их долей. Другие изменения могут быть предусмотрены договором о присоединении или предложены участниками на собрании. При необходимости на совместном общем собрании участников общества может быть решен вопрос об избрании новых органов общества, к которому осуществляется присоединение.