Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» - Андрей Батяев

5. Далее рассмотрим положения комментируемой статьи относительно правил совершения цессии (уступки права требования) в отношении доли в обществе. Уступка права требования совершается согласно § 1 главы 24 ГК РФ. При этом в принципе нет ни какой разницы в том уступается доля в ООО или продается, кроме одного. Если доля в обществе переходит по договору уступки права требования, то согласно абзацу 3 части 6 рассматриваемой статьи солидарно будут нести ответственность (обязанность) пол внесению недоплаченной части доли в устав как новый (получивший по уступке) долю участник, так и прежний участник (уже уступивший свое право). При заключении договора купли-продажи такой ситуации в принципе возникнуть не может, поскольку нельзя продать свою долю другому участнику общества, если она полностью не оплачена.

6. Уступка (продажа, мена, дарение иной порядок отчуждения своей доли и передачи ее другому лицу) всегда влекут для нового участника общества определенные ограничения. Несмотря на то, что в положении абзаца 3 части 6 рассматриваемой статьи говорится об ограничениях именно в вязи с уступкой доли другому участнику, все-таки, если посмотреть содержание положений абзаца 2 части 2 статьи 8 и абзаца 2 части 2 статьи 9 рассматриваемого закона, то можно увидеть, что они касаются всех новых участников общества, вне зависимости от того, каким образом (по какой сделке) они получили свое право на долю в обществе. Данные ограничения состоят в том, что вновь прибывший участник общества не имеет права на дополнительные права, которыми мог обладать выбывший участник общества. Так же на вновь прибывшего участника не могут быть наложены и дополнительные обязанности, которые нес ранее действовавший участник общества.

7. Отдельное положение относительно перехода доли в обществе урегулирован в части 7 настоящей статьи. Они касаются перехода прав на долю в уставном капитале общества в порядке правопреемства, то есть это наследование для граждан и правопреемство для юридических лиц. По общему правилу, установленному в комментируемой норме закона, такое правопреемство должно осуществляться исходя из положений действующего законодательства. Однако уставом общества может быть и запрещено любое правопреемство. Если это так, то наследникам физического лица – учредителя или правоприемникам юридического лица – учредителя выплачивается стоимость, принадлежащей им доли пая в уставном капитале общества. Их часть пая может перейти в таком случае и к обществу, а за тем при определенных обстоятельствах и погашена (ст. 23 и 24 Закона).

На основании статьи 1176 ГК РФ установлен порядок наследовании доли в обществе. В состав наследства участника общества с ограниченной ответственностью входит доля (пай) этого участника (члена) в складочном (уставном) капитале (имуществе) данного общества. Если наследнику отказано в согласии на его вступление в общество, он вправе получить от общества действительную стоимость унаследованной доли либо соответствующую ей часть имущества в порядке, предусмотренном применительно к указанному случаю правилами ГК РФ, других законов или учредительными документами соответствующего юридического лица. По аналогии с данной правовой нормой ГК РФ в отношении физического лица будут действовать и при получении доли в порядке правопреемства юридическим лицом.

Если вступление в наследство и получение доли в Уставном капитале наследником возможно, то до прошествия 6 месяцев (именно такой срок должен пройти, прежде чем наследник может оформить свои права на долю, этой долей будет управлять специальное лицо, указанное в завещании. В случаях, когда в завещании такого лица не указано, то его должен назначить нотариус. Вместе с тем, если доля переходит в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (и это возможно по учредительным документам общества), то оформление прав на приобретаемую долю может занимать не более месяца (ни каких ограничительных сроков как при наследовании тут нет). А потому закон и не устанавливает, как в случае с наследованием доли физическим лицом, правовых положений относительно того, кто будет управлять «долей» в обществе за время оформления такого перехода прав. Именно этим правопреемство юридических лиц доли в уставном капитале общества отличается от правопреемства доли физическим лицом.

В принципе, возможно возникновение ситуации, при которой «доля» (права собственности на нее) на определенное время «повиснут в воздухе», никто не сможет управлять ею, голосовать. Но законодатель, введя дополнительную норму относительно назначения лица, управляющего правом на долю в обществе при наследовании доли, постарался изначально уменьшить срок, на который право на долю не будет принадлежать никому.

Генеральному директору

ООО «АВИС»

Рычкову А.А.

от участника ООО «АВИС»

Леучевой Е.В.

УВЕДОМЛЕНИЕ

Настоящим уведомляю ООО «АВИС» о своем намерении продать принадлежащую мне полностью оплаченную долю в уставном капитале Общества в размере 18,5 % третьему лицу. Условия продажи:

цена доли: 53 000 (Пятьдесят три тысячи) рублей;

срок оплаты: не позднее пяти дней с момента подписания договора о передаче доли;

порядок оплаты: путем перечисления денежных средств на банковский счет продавца.

В соответствии с пунктом 4 статьи 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Уставом Общества прошу в 30-дневный срок с момента получения данного уведомления письменно сообщить мне о намерении Общества использовать преимущественное право покупки или об отказе от использования указанного права.

Дата и подпись

Статья 22. Залог долей в уставном капитале общества

Участник общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников общества, принятому большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голоса участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются.

Комментарий к статье 22

Положения рассматриваемой статьи содержат в себе норму относительно передачи в залог доли в обществе. Такой залог возможен лишь в случае если учредительные документы общества не запрещают его.

Залог представляет собой один из способов обеспечения исполнения обязательства. Согласно положениям статьи 334 ГК РФ, в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает. Таким образом, залог доли в уставном капитале одним из участников связан с повышенным риском того, что участник в случае не исполнения своих обязательств перед кредитором, передаст свою долю (на нее будет обращено взыскание) другому лицу. При этом учредительные документы общества могут содержать запрет на передачу в залог доли третьим лицам, но разрешать ее передачу в залог одному из действующих учредителей общества и наоборот.

Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

Согласно статье 339 ГК РФ, в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению.

Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Таким образом, участник общества будет вправе за все время существования обязательства залога – использовать свою долю в обществе как и всегда без ограничений (кроме распоряжения заложенной долей).